Disciplina dei rapporti attivi sopravvenuti nell’ambito di società estinte.

La Corte di Cassazione, con sentenza n. 18250 del 26 agosto 2014, è tornata sul tema degli effetti che la cancellazione di una società dal registro delle imprese produce sulla ripartizione di eventuali rapporti attivi pendenti ma non contemplati in sede di liquidazione, o perché trascurati, o perché sconosciuti in quel momento. La Suprema Corte, sulla base dell’estendibilità a tutte le società (cooperative comprese) dei criteri fissati inizialmente dalle Sezioni Unite soltanto per le società di capitali, ha stabilito che non può essere riaperta la procedura di liquidazione per i crediti divenuti esigibili soltanto dopo l’estinzione della società cooperativa. Come noto inoltre rimane valido il principio secondo il quale la “cancellazione della cancellazione” di una società dal registro delle imprese può essere richiesta solo qualora non ricorrano le condizioni di legge per l’iscrizione della cancellazione della società, ossia quando la società abbia proseguito l’attività sociale anche dopo la cancellazione (Cass. Sez. Un., 9 aprile 2010, n. 8426).Diverso è il regime che caratterizza i rapporti attivi in quanto i diritti e i beni compresi nel bilancio di liquidazione si trasferiranno ai soci in regime di contitolarità o comunione indivisa. Non si trasferiranno, invece, le mere pretese, anche se azionate o azionabili in giudizio, ed i diritti di credito incerti o illiquidi allorchè detti elementi attivi, benchè conosciuti, non siano stati presi in considerazione dalla società e dagli organi che hanno provveduto alla liquidazione.

26. feb 2016
posted by Walter Pacelli

Rigetto dell’istanza di fallimento e risarcimento danni ex art. 96 c.p.c.

Cass., Sez. III Civile, 11 settembre 2014, n. 19149 Con la sentenza in esame la Suprema Corte ribadisce l’orientamento secondo cui il giudice prefallimentare che ha deciso negativamente in ordine al ricorso del creditore – ex art. 6 l.f.. – ha competenza funzionale ed inderogabile non solo sul rimborso delle spese processuali, ma anche sul risarcimento dei danni da responsabilità aggravata a norma dell’art. 96 c.p.c. La ratio di tale impostazione, già percorsa dal giudice di legittimità in diverse pronunce (tra le altre, Cass. Civ., sez. I, sentenza 28 febbraio 2000, n. 2216), risiede nel rispetto del principio sancito dall’art. 111 Cost. che vieta interpretazioni delle norme processuali volte a dilatare l’attività giurisdizionale. In altre parole, non vi è motivo di demandare la decisione sulla responsabilità aggravata ad un secondo e separato giudizio quando tutto potrebbe risolversi all’interno del medesimo procedimento. L’assunto in questione è stato altresì corroborato da Corte Cost. 20 luglio 1999, n. 328, la quale ha ritenuto costituzionalmente illegittimo l’art. 22, comma 2, l.f. nella parte in cui non prevede che avverso il decreto di rigetto dell’istanza di fallimento possa proporre reclamo alla corte d’appello il debitore in relazione al mancato accoglimento da parte del tribunale di domande proposte dallo stesso debitore. La mancata pronuncia da parte del tribunale adito, dunque, comporterebbe la violazione degli artt. 91 e 96 c.p.c. ed insieme del principio della corrispondenza tra il chiesto e il pronunciato contenuto nell’art. 112 c.p.c. E’ bene infine ricordare che il giudice investito di tale decisione potrà e dovrà svolgere comunque un’istruttoria piena e completa, compiendo tutti gli accertamenti necessari (compreso, se del caso, acquisire documenti, assumere prove testimoniali, disporre consulenze ecc.).

19. feb 2016
posted by Walter Pacelli

Se azienda cede intero ramo a newco per eludere i creditori, si determina abuso di diritto

Nel caso in cui l’azienda cessionaria ponga in essere operazioni societarie esclusivamente finalizzate all’elusione della pretesa del creditore, questa può essere chiamata a rispondere dei debiti dell’azienda ceduta in forza della teoria dell’abuso del diritto. Così ha stabilito il Tribunale di Reggio Emilia nella sentenza del 16 giugno 2015, n. 964, nello specifico un creditore prima di ottenere il titolo esecutivo nei confronti della società debitrice vedeva quest’ultima cedere tutti i suoi rami d’azienda ad altra società in nome collettivo avente quasi la stessa compagine sociale, la srl debitrice veniva così messa in liquidazione e cessata dal registro delle imprese. A questo punto la società creditrice aggrediva con atto di precetto la nuova cessionaria la quale si opponeva al titolo esecutivo ritenendo che i debiti contratti dalla società cedente e non contabilizzati, non potevano essere imputati a loro, in tal senso l’articolo 2560 cc statuisce al secondo comma che “nel trasferimento di un azienda commerciale risponde dei debiti suddetti anche l’acquirente dell’azienda, se essi risultano dai libri contabili obbligatori,”. Il Tribunale nel caso che occupa ha evidenziato l’operazione economico-giuridica posta in essere dalla società debitrice che ha ceduto l’intera azienda ad altra società (new company) con compagine sociale quasi identica alla precedente società debitrice, e contestuale messa in liquidazione e cancellazione di quest’ultima, per l’effetto l’organo giudicante ha qualificato tale cessione come un abuso del diritto, in quanto operazione oggettivamente e sostanzialmente volta ad eludere quindi le ragioni dei creditori. In conclusione secondo dottrina e giurisprudenza si ha abuso di diritto quando “l’esercizio del diritto da parte del titolare si esplicita attraverso l’uso abnorme delle relative facoltà ed è indirizzato a un fine diverso da quello tutelato dalla norma”,così da ritenere che la buona fede costituisce uno dei cardini della disciplina legale delle obbligazioni e formando un vero e proprio dovere giuridico. ( Cass. n. 10568/2013, Cass. n. 17642/2012, Cass. n. 13208/2010, Cass. n. 20106/2009).

12. feb 2016
posted by Walter Pacelli

Concordato preventivo e fallimento: sentenza S.U. n. 9935/15, principio di prevalenza.

Le Sezioni Unite tornano sul rapporto tra concordato preventivo e fallimento con la sentenza n. 9935 del 15 maggio 2015 secondo le Sezioni Unite non può dichiararsi il fallimento fino a che non si chiude la procedura di concordato preventivo per «chiusura» si intende non già il definitivo esaurimento della procedura «minore» bensì – la sua «prima definizione» negativa, ovvero la dichiarazione di inammissibilità della proposta di concordato, con la sua mancata approvazione, con la revoca dell’ammissione alla procedura ovvero, ancora, col diniego di omologazione (artt. 162, 179, 173 e 180, l. fall.). Il principio di prevalenza fissa, un ordine tra decisioni e non tra procedimenti e, cioè, scandisce una cronologia tra provvedimenti.

29. gen 2016
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Revocatoria ordinaria più agevole per il curatore

L’articolo 66 l.fall. ripropone, in ambito fallimentare, la revocatoria ordinaria codicistica. L’unica differenza fra la revocatoria L.F. , ex articolo 66 e la revocatoria ex articolo 2901 cod. civ. e’ l’ambito di efficacia: la prima, esercitata dal curatore, giova a tutti i creditori, la seconda giova soltanto al creditore che ha esercitato l’azione. Ma le caratteristiche dell’azione sono le medesime, trattandosi dello stesso istituto trasposto in un diverso settore dell’ordinamento. Ragion per cui in tema di revocatoria ordinaria, il curatore non è gravato dalla prova della conoscenza da parte del terzo dello stato di insolvenza del debitore, come avviene in caso di revocatoria fallimentare L.F. , ex articolo 67; e’ in realta’ sufficiente che sia dimostrato il semplice pregiudizio, per la massa dei creditori, dell’atto dispositivo ne consegue che è sufficiente provare la conoscenza, da parte del terzo, del pregiudizio arrecato alle ragioni del creditore, la norma non richiede, per la sua applicazione, che il debitore sia insolvente, ne’ che il creditore abbia consapevolezza dello stato di decozione del debitore, o della societa’ di cui e’ parte. Ne consegue che non può essere sindacato nella fase di legittimità alcun giudizio di fatto, pertato l’orgnao giudicante deve accertare il requisito della partecipatio fraudis in virtu’ di alcuni indici sintomatici quali : la sussistenza del rapporto parentale (padre-figlio) fra debitore e terzo (Cass. 5 marzo 2009 n. 5359), la situazione di convivenza, etc Si aggiunga inoltre che non è necessario inoltre che il requisito dell’eventus damni richieda una disamina da parte dei giudici di merito, della situazione patrimoniale del debitore, alcuna rilevanza pertanto riveste il fatto che il patrimonio immobiliare del fallito possa ritenersi sufficiente al soddisfacimento dei crediti, atteso che in tema di revocatoria ordinaria, non e’ necessaria una totale compromissione del patrimonio del debitore, ma e’ sufficiente che la soddisfazione dei crediti sia resa piu’ incerta o difficile, il carattere pregiudizievole dell’atto, l’eventus damni, è insito nelle caratteristiche dell’atto stesso (lunga durata del contratto, prezzo notevolmente inferiore al valore di mercato). Cass. [ord.], 07-05-2015, n. 9170.

22. gen 2016
posted by Walter Pacelli

COMPENSO DELL’AMMINISTRATORE DI SPA.

La competenza a fissare il compenso per l’esercizio di funzioni delegate in una S.p.a spetta al consiglio di amministrazione, mentre sarà il giudice ordinario ad essere competente sull’opposizione al decreto ingiuntivo azionato dall’amministratore della S.p.A.

15. gen 2016
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L’accomandatario è sempre resposabile anche se cambia ruolo.

Il socio accomandatario della sas laddove divenga socio accomandante resta illimitatamente responsabile dei debiti contratti dalla società durante il periodo in cui egli ricopriva il ruolo di socio accomandatario. Viceversa colui che assume la qualifica di socio accomandatario diviene illimitatamente responsabile per tutti i debiti contratti dalla società, ivi inclusi quelli sorti anteriormente all’assunzione della qualità di accomandatario. Tribunale di Milano sentenza n. 8800 del 17 luglio 2015.

8. gen 2016
posted by Walter Pacelli

REVOCA DELL’AMMINISTRATORE DI S.R.L. IN ASSENZA DI GIUSTA CAUSA

I soci di una s.r.l. con almeno 1/3 del capitale hanno il potere di convocare direttamente l’assemblea per la revocabilità in ogni tempo degli amministratori anche in assenza di giusta causa, siano essi a tempo determinato o indeterminato. Questi ultimi, però, in mancanza di giusta causa, hanno diritto ad un congruo preavviso, la cui omissione determina l’obbligo per la società di risarcire il danno loro cagionato.La revoca senza giusta causa di un amministratore di diritto che, in fatto, non abbia alcuna attività di amministrazione, non comporta per la società alcun obbligo di risarcimento del danno verso il revocato.

21. dic 2015
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AZIONE DI RESPONSABILITÀ ESERCITATA NEI CONFRONTI DI AMMINISTRATORI E SINDACI PER RICORSO ABUSIVO AL CREDITO BANCARIO.

L’amministratore che, occulta la situazione di crisi e di insolvenza della società alterando documenti contabili, per ricorrere al credito bancario aggravando il passivo patrimoniale è fonte di responsabilità ex artt. 2392-2394 cc. Il danno si configura nelle somme che la società deve restituire alle banche finanziatrici in termini di spese, commissioni e interessi corrispettivi e di mora. Il ricorso abusivo al credito da parte degli amministratori è titolo di responsabilità anche per i sindaci se omettono di azionare gli strumenti di tutela loro consentiti dall’ordinamento (artt. 2403 bis, 2406 e 2409 c.c.). In caso di leasing per beni estranei all’attività tipica d’impresa si determina una responsabilità per gli amministratori, e i sindaci che non hanno adeguatamente vigilato.

12. dic 2015
posted by Walter Pacelli

VIOLAZIONE DELL’ART. 2486 C.C. RESPONSABILITÀ DEGLI AMMINISTRATORI DI S.R.L.

La prosecuzione dell’ordinaria attività d’impresa da parte degli amministratori di s.r.l. è illegittima ex art. 2486 c.c., qualora dal bilancio emerga la integrale perdita del capitale sociale e i soci non pongano rimedio al deficit patrimoniale della società. Il danno risarcibile nelle azioni di responsabilità per illegittima e prolungata prosecuzione dell’attività d’impresa dopo la perdita integrale del capitale sociale, in caso di omessa o irregolare tenuta della contabilità, deve determinarsi in via equitativa applicando il metodo della differenza dei c.d. netti patrimoniali. La nomina ad amministratore formale è titolo sufficiente a rendere applicabili le norme che prevedono obblighi e responsabilità per gli amministratori di società di capitali. Colui che eserciti effettivamente e stabilmente un’attività amministrativa corrispondente in fatto a quella di competenza dell’amministratore di diritto, è soggetto agli obblighi e alle responsabilità inerenti alla funzione amministrativa di società di capitali in qualità di amministratore di fatto.

5. dic 2015
posted by Walter Pacelli

Crisi da sovraindebitamento.

Per sovraindendimento si indica una situazione di difficoltà non temporanea di pagare regolarmente le proprie obbligazioni facendo ricorso a redditi immediatamente conseguibili. Il debitore in difficoltà e in crisi può trovare soluzioni per comporre la crisi, attraverso l’aiuto di professionisti ed organismi. Possono accedere alla procedura di sovraindebitamento (risoluzione della crisi attraverso un accordo) i consumatori gli imprenditori commerciali sotto soglia, che dimostrino di aver avuto attivo patrimoniale e ricavi lordi per gli ultimi tre esercizi al di sotto rispettivamente dei 300 mila e 200 mila euro, nonché debiti totali alla data di deposito dell’istanza di fallimento non superiori a 500 mila euro. Può ricorrere a procedure di sovraindebitamento l’imprenditore […]

Mancato versamento di contributi, il dissesto non salva l’amministratore.

Il Tribunale di Bari, con la sentenza 10 novembre 2014 n. 2706, ha stabilito che l’imprenditore per giustificare il mancato versamento dei contributi con l’assenza di liquidità aziendale deve provare in primo luogo che la crisi di liquidità non è a lui imputabile ed in secondo luogo che non vi è nessun altro modo per fare fronte alle obbligazioni assistenziali e previdenziali. Nel caso di specie il dissesto e la mancanza di liquidità era dovuta alla cattiva gestione dell’azienda da parte dell’imprenditore.

Valida la cessione del credito ai propri soci da parte della società estinta.

I diritti di una società estinta possono essere fatti valere dai soci della stessa, che si sono costituiti in luogo della società. Deve ritenersi valida la cessione di un credito anche in mancanza di notificazione al debitore. Infatti, la notificazione dell’intervenuta cessione del credito al debitore ceduto non rileva agli effetti dell’efficacia della cessione, ma solo agli effetti di impedire che il debitore possa opporre al cessionario il pagamento compiuto al creditore cedente. Tribunale di Milano Sentenza n. 5501/2015

Cassazione: niente IRAP al professionista con modesto impiego di beni strumentali Fonte: Cassazione: niente IRAP al professionista con modesto impiego di beni strumentali

Di seguito una pronuncia della Corte di Cassazione riguardo l’i imposta dell’IRAP. I giudici di piazza Cavour hanno specificato che l’Irap non è dovuta dal professionista che fa un modesto utilizzo di beni strumentali e non si avvale dell’ausilio di personale. La Cassazione evidenzia e spiega che l’imposta non è dovuta dal lavoratore autonomo che utilizza i beni strumentali nella misura del minimo indispensabile. Nella sentenza si chiarisce inoltre che l’utilizzo dei beni strumentali può far scattare l’imposta solo se tali beni risultino “idonei ad integrare un contesto organizzativo esterno rispetto all’operato del professionista” e non siano “limitati a costituire un mero ausilio di tale attività, vale a dire una […]

Dichiarazione di fallimento è revocata implicitamente se ricorrente è ammesso al concordato preventivo

La dichiarazione di fallimento di cui all’art. 173 l. f. è implicitamente revocata, quando la parte ricorrente è ammessa alla procedura di concordato preventivo. Tribunale di Rovigo causa n. 17/2014 R.G. Conc. Prev l’autorità giudiziaria ha ammesso la società ricorrente alla procedura di concordato preventivo, per l’effetto ha revocato il procedimento di cui all’art. 173 l.f. introdotto in precedenza.La ricorrente però ha docuto dichiarare di aver restituito le somme indebitamente versate attraverso finanza esterna, annullando gli effetti pregiudizievoli per i creditori. La revoca della dichiarazione del fallimento nel corso della procedura di cui all’art. 173 l.f., si è determinata stante la’esiguità degli importi versati e la pronta ricostituzione della provvista, […]

Se l’imprenditore non ha svolto attività nell’anno l’accertamento fiscale è nullo

La Cassazione in una recente sentenza statuisce che l’accertamento fiscale e attività in nero presunta tramite le movimentazioni bancarie in entrata e in uscita è nullo se l’azienda è stata inattiva. La presunzione di esercizio di reddito sottratto alla tassazione, viene correttamente e giustamente superata dalla prova che, nell’anno l’impresa non ha mai appunto svolto attività.

Azione aquiliana verso l’amministratore unico se viene provato il danno.

Il Tribunale di Piacenza con la sentenza 414 del 25.05.2015, interviene in materia di responsabilità in capo all’amministratore unico di una società a responsabilità limitata, e altresì sulla risarcibilità del danno. Nel caso di specie la questione prospettata al Tribunale di Piacenza,viene introdotta con atto di citazione dal socio maggioritario della società di capitali s.r.l., che asserisce di essere stato ingiustamente danneggiato in conseguenza di un accertamento fiscale fatto sulla società medesima. Alla suddetta società venivano notificati dall’ Agenzia delle Entrate tre avvisi di accertamento per i relativi anni 2007, 2008 e 2009, anni in cui sempre il medesimo socio afferma che la società non aveva affatto prodotto utili ai […]

Il tribunale accoglie il piano del debitore anche se non soddisfa i creditori.

Tribunale, Bergamo, sez. II civile, sentenza 31/03/2015 n° 24 Il Tribunale di Bergamo ha stabilito che la valutazione del “piano del debitore” da parte del Giudice non riguarda la convenienza della proposta, che deve essere riservata ai creditori, ma semplicemente la legittimità e fattibilità della proposta stessa.Nel caso di specie i debitori (persone fisiche)a fronte di un debito verso terzi (circa 300.000,00 euro) proponevano ai creditori il pagamento dei debiti nella misura del 2,5%.Il Giudice ha dapprima rilevato l’assenza di contestazioni da parte dei creditori e successivamente ha preso atto della capacità economica del debitore, procedendo all’omologa del piano affermando che “la fattibilità del piano è desumibile dalla coerenza dei […]

Fatture false senza reato

Nessuna condanna a carico dell’ex amministratore della società per dichiarazione fraudolenta anche se ha registrato, quando era ancora in carica, fatture false in quanto il reato si consuma con la presentazione del modello. La Corte di cassazione infatti, con la sentenza n. 21025 del 21 maggio 2015, ha annullato con rinvio il ricorso di un imprenditore condannato perchè l’azienda aveva esposto in bilancio costi fittizi, mediante l’uso di fatture false. Per la terza sezione penale, non risponde del reato di cui all’art. 2 dlgs 74/2000, neppure a titolo di tentativo, l’amministratore di una società il quale, dopo aver acquisito e registrato una fattura per operazioni inesistenti, sia cessato dalla carica […]

Assolto datore di lavoro, che non aveva versato le trattenute previdenziali per un importo pari a 2.780,00 euro. (DM10)

Tribunale di Bari – Sezione II penale – Sentenza 16 luglio 2014 n. 1465 Il Tribunale di Bari, con una sentenza di grande attualità e meritevole di attenzione, manda assolto un datore di lavoro, che non aveva versato le trattenute previdenziali per un importo pari a 2.780,00 euro, in quanto dopo l’entrata in vigore della recentissima legge 28 aprile 2014, n.67, il fatto non è previsto dalla legge come reato.